对想象竞合犯该如何定罪—兼谈对《刑法》第204条的理解

Question

如题所述

Answer 1

笔者认为，该法条的规定有悖“从一重处罚”的原则。首先，纳税人缴纳税款后，以欺骗手段骗取出口退税的行为，完全符合想象竞合犯的特征。其次，偷税罪最高刑为七年以下有期徒刑，骗取出口退税罪最高刑为十年以上有期徒刑或无期徒刑。司法界和理论界认为法定刑高者为重罪，法定刑低者为轻罪。第204条第2款规定，骗取所缴纳税款的，依偷税罪定罪处罚，而偷税罪与骗取出口退税罪相比，应该是轻罪。这显然违背了“从一重处断”的原则。第204条第2款还规定，所骗退税款超过缴纳税款的，应当分别认定为偷税罪和骗取出口退税罪，实行数罪并罚。这就完全否定了想象竞合犯属于实质一罪的理论，显然也违反了“从一重处断”的原则。当然，“从一重处断”只是一个法学理论上的原则和概念，在现行刑法中并没有明文加以规定。但笔者以为，第204条的规定，与罪刑相适应原则这一刑法基本原则也明显不相一致。因为任何犯罪形态都应以其罪质为基础，在罪刑相适应原则的制约下达到罪质与罪责之间的均衡和等价。第204条所调整的行为完全属于想象竞合犯的范畴，其本质是一罪的形态，因此按照数罪并罚的规定来进行处罚是值得商榷的。